ทบทวน พ.ร.บ. วิสาหกิจ ชี้ธุรกิจต้องสังเคราะห์ 34 เนื้อหาน่าสับสน

สหพันธ์การค้าและอุตสาหกรรมเวียดนาม (VCCI) เพิ่งส่งเอกสารไปยัง กระทรวงการวางแผนและการลงทุน โดยสรุปปัญหาและข้อบกพร่องที่จำเป็นต้องแก้ไขในกฎหมายการประกอบการ

“บทบัญญัติการปฏิรูปในกฎหมายวิสาหกิจ พ.ศ. 2563 เช่น หนังสือรับรองการจดทะเบียนวิสาหกิจไม่ได้ระบุประเภทธุรกิจที่จดทะเบียนไว้อีกต่อไป วิสาหกิจมีตราประทับของตนเองอย่างอิสระ มีผู้แทนทางกฎหมายหลายคน บริจาคเงินทุนเพื่อจัดตั้งวิสาหกิจที่มีสินทรัพย์... ได้สร้างความสะดวกสบายอย่างมากแก่วิสาหกิจในการเข้าสู่ตลาดและดำเนินกิจกรรมทางธุรกิจ ซึ่งแสดงให้เห็นถึงเสรีภาพในการประกอบธุรกิจอย่างชัดเจน อย่างไรก็ตาม ในอดีต ในระหว่างขั้นตอนการยื่นคำขอ บทบัญญัติบางประการในกฎหมายวิสาหกิจ พ.ศ. 2563 ยังคงมีข้อบกพร่องและปัญหาบางประการ ซึ่งจำเป็นต้องได้รับการพิจารณาแก้ไข” VCCI ได้แสดงความคิดเห็นในเอกสารฉบับนี้

การแก้ไขที่เสนอเกี่ยวข้องกับตัวแทนที่ได้รับอนุญาตของเจ้าของ สมาชิก และผู้ถือหุ้นของบริษัทที่เป็นองค์กร; วันที่มีผลบังคับใช้ของการเปลี่ยนแปลงใบรับรองการจดทะเบียนธุรกิจ; การประเมินมูลค่าสินทรัพย์ที่บริจาค; รายงานการประชุมคณะกรรมการ; การนำเงินทุนมาสมทบโดยสินทรัพย์; มติและการตัดสินใจของคณะกรรมการ; ความรับผิดชอบของเจ้าของบริษัทจำกัดที่มีสมาชิกรายเดียวเมื่อไม่ได้ร่วมทุนเพียงพอ; การถอนเงินทุนและการลดทุนจดทะเบียนของบริษัทจำกัดที่มีสมาชิกรายเดียว; จำนวนสมาชิกขั้นต่ำที่เข้าร่วมประชุมคณะกรรมการของบริษัทจำกัดที่มีสมาชิกรายเดียว...

เหล่านี้คือปัญหาที่เกิดขึ้นในการบังคับใช้กฎหมายวิสาหกิจตั้งแต่กฎหมายมีผลบังคับใช้เมื่อวันที่ 1 มกราคม พ.ศ. 2564

ใครมีสิทธิเรียกประชุมคณะกรรมการบริษัทนอกจากประธานกรรมการบริษัท?

ตามมาตรา 156 วรรค 4 แห่งพระราชบัญญัติบริษัท พ.ศ. 2563 ในกรณีที่ประธานกรรมการบริษัทเสียชีวิต สูญหาย ถูกกักขัง ฯลฯ กรรมการที่เหลือจะต้องเลือกกรรมการคนหนึ่งเข้าดำรงตำแหน่งประธานกรรมการบริษัทตามหลักการเห็นชอบส่วนใหญ่ของกรรมการที่เหลือ จนกว่าจะมีมติใหม่ของคณะกรรมการบริษัท

อย่างไรก็ตาม พ.ร.บ.ประกอบกิจการ พ.ศ. 2563 ไม่ได้กำหนดไว้ชัดเจนว่าใครมีสิทธิจัดประชุมนี้ การประชุมเลือกตั้งซ่อมต้องดำเนินการอย่างไร (มีข้อกำหนดให้ต้องมีสมาชิกเข้าร่วมประชุมขั้นต่ำตามที่กำหนดไว้ในมาตรา 157 วรรค 8)

นี่จึงเป็นเหตุผลที่ธุรกิจต่างๆ จึงเสนอให้เพิ่มกฎระเบียบเฉพาะเกี่ยวกับเรื่องอำนาจในการเรียกประชุมคณะกรรมการบริหาร การจัดการประชุมเพื่อเลือกประธานกรรมการบริหารใหม่อีกครั้ง ในกรณีที่กล่าวถึงในมาตรา 156 ข้อ 4 แห่งพระราชบัญญัติวิสาหกิจ พ.ศ. 2563 VCCI เสนอแนวทางที่เป็นไปได้ในการใช้แนวทางที่สมาชิกคณะกรรมการบริหารคนใดคนหนึ่งสามารถเรียกประชุมสมาชิกที่เหลือเพื่อเลือกประธานได้ (เช่นเดียวกับกรณีของบริษัทจำกัดในมาตรา 56 ข้อ 4 แห่งพระราชบัญญัติวิสาหกิจ พ.ศ. 2563)

พระราชบัญญัติว่าด้วยวิสาหกิจไม่ได้กำหนดให้หน่วยงานที่มีอำนาจยอมรับการลาออกของกรรมการบริษัท

เนื่องจากข้อ ข. วรรค 1 มาตรา 160 แห่งพระราชบัญญัติบริษัทมหาชนจำกัด กำหนดให้ที่ประชุมใหญ่ผู้ถือหุ้นต้องปลดกรรมการบริษัทออกจากตำแหน่งในกรณีที่ “หนังสือลาออกได้รับการยอมรับ” ในกรณีที่หนังสือลาออกไม่ได้รับการยอมรับ ที่ประชุมใหญ่ผู้ถือหุ้นจะไม่มีสิทธิปลด ถอดถอน หรือเปลี่ยนกรรมการบริษัท

VCCI แนะนำให้ระบุหัวข้อที่อนุมัติการลาออกของสมาชิกคณะกรรมการบริหารและเกณฑ์สำหรับการยอมรับหรือไม่ยอมรับอย่างชัดเจน

บันทึกการเปลี่ยนแปลงมีวันที่เท่าไร?

คำถามนี้ดูเหมือนจะง่าย แต่ในทางปฏิบัติกลับตอบได้ยากยิ่ง ตามบทบัญญัติในมาตรา 30 วรรค 2 แห่งพระราชบัญญัติวิสาหกิจ ระบุว่า “วิสาหกิจมีหน้าที่จดทะเบียนเปลี่ยนแปลงเนื้อหาในหนังสือรับรองการจดทะเบียนวิสาหกิจภายใน 10 วันนับจากวันที่มีการเปลี่ยนแปลง”

ปัญหาที่สร้างความสับสนให้กับธุรกิจคือ กฎหมายไม่ได้กำหนดวันที่บันทึกการเปลี่ยนแปลงไว้อย่างชัดเจน เนื่องจากปัจจุบันมีวันที่เกี่ยวข้องโดยตรงกับเนื้อหาของการเปลี่ยนแปลงอยู่สองวัน คือวันที่บันทึกในคำวินิจฉัยของธุรกิจ และวันที่สำนักงานจดทะเบียนธุรกิจออกหนังสือรับรองการจดทะเบียนธุรกิจใหม่

ในทางปฏิบัติ วันที่หน่วยงานจดทะเบียนธุรกิจออกหนังสือรับรองการจดทะเบียนธุรกิจใหม่ ถือเป็นวันที่การเปลี่ยนแปลงเหล่านี้มีผลบังคับใช้เพื่อให้แน่ใจว่ามีการเปิดเผยข้อมูลและปกป้องสิทธิของบุคคลที่สาม (แม้ว่าจะไม่มีกฎระเบียบที่ชัดเจนเกี่ยวกับปัญหานี้ก็ตาม)

บริษัท ยามาฮ่า มอเตอร์ เวียดนาม จำกัด ประสบปัญหาในการดำเนินการเปลี่ยนตัวแทนทางกฎหมาย

อย่างไรก็ตาม ในเอกสารที่ส่งถึงกระทรวงการวางแผนและการลงทุนและ VCCI เพื่อขอแก้ไขข้อกำหนดข้างต้น บริษัท Yamaha Motor Vietnam Co., Ltd. ได้กล่าวถึงความยากลำบากในการดำเนินการตามขั้นตอนเพื่อเปลี่ยนตัวแทนทางกฎหมาย

โดยเฉพาะอย่างยิ่ง บริษัทจะออกคำสั่งเปลี่ยนตัวแทนทางกฎหมาย และตัวแทนทางกฎหมายจะเข้ามารับช่วงต่อตั้งแต่วันที่กำหนด โดยในกรณีนี้คำสั่งจะออกในวันที่ 10 มีนาคม และตัวแทนทางกฎหมายคนใหม่จะเข้ามารับช่วงต่อตั้งแต่วันที่ 1 เมษายน

อย่างไรก็ตาม เมื่อบริษัทดำเนินการจดทะเบียนเปลี่ยนตัวแทนทางกฎหมายและได้รับหนังสือรับรองการจดทะเบียนธุรกิจในวันที่ 27 มีนาคม

ดังนั้น ตามกำหนดเวลาดังกล่าว วันที่เริ่มใช้บังคับของการเปลี่ยนแปลงตัวแทนทางกฎหมายขององค์กร คือวันที่ 1 เมษายน หรือ 27 มีนาคม คือวันใด?

นอกจากนี้ ธุรกิจยังตั้งคำถามว่า ตามบทบัญญัติของกฎหมายวิสาหกิจ ธุรกิจต้องจดทะเบียนเปลี่ยนแปลงเนื้อหาในหนังสือรับรองการจดทะเบียนวิสาหกิจภายใน 10 วันนับจากวันที่เปลี่ยนแปลง ดังนั้น “วันที่เปลี่ยนแปลง” ในที่นี้ถือเป็นวันที่ออกคำวินิจฉัย/มติ (1 มีนาคม) หรือวันที่ผู้แทนทางกฎหมายเริ่มเข้ารับตำแหน่งตามคำวินิจฉัย (1 เมษายน)

ความคลุมเครือนี้ทำให้บริษัท Yamaha Motor Vietnam ประสบปัญหาในการดำเนินธุรกิจในช่วงวันที่ 27 มีนาคม ถึง 30 มีนาคม เนื่องจากหน่วยงานจดทะเบียนธุรกิจได้อัปเดตข้อมูลของตัวแทนทางกฎหมายคนใหม่...

เพราะหากวันที่สำนักงานทะเบียนพาณิชย์ออกหนังสือรับรองการจดทะเบียนพาณิชย์ใหม่ ถือเป็นวันที่การเปลี่ยนแปลงมีผลใช้บังคับ เนื้อหาเกี่ยวกับวันที่เริ่มต้นปฏิบัติหน้าที่ของผู้แทนตามกฎหมายในการตัดสินใจ/แก้ไขของนิติบุคคลก็ไม่มีความหมาย และนิติบุคคลไม่สามารถใช้สิทธิเลือกและตัดสินใจเกี่ยวกับวันที่เปลี่ยนผู้แทนตามกฎหมายได้

หากกำหนดวันที่ให้เป็นวันตามที่ระบุในคำวินิจฉัย/มติของวิสาหกิจ จะต้องระบุให้ชัดเจนว่าวันใดถือเป็นวันเปลี่ยนแปลงเนื้อหาในหนังสือรับรองการจดทะเบียนวิสาหกิจ

ในเอกสารที่ส่งไปยังกระทรวงการวางแผนและการลงทุนและ VCCI บริษัทเสนอให้ชี้แจงว่าวันที่เปลี่ยนแปลงคือวันที่องค์กรตัดสินใจที่จะเปลี่ยนแปลงเนื้อหาการจดทะเบียนธุรกิจ  

ขั้นตอนการเปลี่ยนแปลงข้อมูลวิสาหกิจ FDI

การบันทึกข้อมูลขององค์กร เศรษฐกิจ ที่มีการลงทุนจากต่างประเทศทั้งในใบรับรองการจดทะเบียนการลงทุนและใบรับรองการจดทะเบียนวิสาหกิจก็เป็นปัญหาที่วิสาหกิจ FDI มักประสบอยู่บ่อยครั้ง

กลไกปัจจุบันในการออกใบรับรองการจดทะเบียนการลงทุนให้กับนักลงทุนต่างชาติและใบรับรองการจดทะเบียนธุรกิจให้กับองค์กรเศรษฐกิจที่มีการลงทุนจากต่างประเทศ ก่อให้เกิดความยากลำบากและความไม่สะดวกมากมายสำหรับวิสาหกิจเมื่อจำเป็นต้องลงทะเบียนเพื่อปรับเปลี่ยนข้อมูลของตน

เช่น กรณีการจดทะเบียนเพิ่มทุนจดทะเบียน (ซึ่งเป็นทุนที่ลงทุนร่วมในโครงการลงทุน) วิสาหกิจจะต้องจดทะเบียนแก้ไขทั้งหนังสือรับรองการจดทะเบียนวิสาหกิจและหนังสือรับรองการจดทะเบียนการลงทุน

หรือในการแจ้งเปลี่ยนแปลงสายธุรกิจ วิสาหกิจต้องดำเนินการทั้งขั้นตอนการแจ้งเปลี่ยนแปลงสายธุรกิจ ณ สำนักงานทะเบียนธุรกิจ และขั้นตอนการจดทะเบียนปรับเปลี่ยนใบอนุญาตลงทุน ณ สำนักงานทะเบียนการลงทุน

นอกจากนี้ ในเอกสารที่ส่งถึงกระทรวงการวางแผนและการลงทุน VCCI ยังได้หยิบยกประเด็นที่ว่ากฎหมายปัจจุบันไม่ได้กำหนดไว้อย่างชัดเจนว่าในกรณีข้างต้น จะต้องดำเนินการที่หน่วยงานจดทะเบียนธุรกิจหรือที่หน่วยงานจดทะเบียนการลงทุนก่อน

“สิ่งนี้นำไปสู่การตีความและการประยุกต์ใช้ที่แตกต่างกันในแต่ละท้องถิ่น เราขอแนะนำให้ทำการวิจัยเพื่อให้เกิดความชัดเจนและความสอดคล้องกันเมื่อนำกระบวนการทั้งสองนี้ไปใช้” VCCI ได้ส่งคำแนะนำมา

จะยกเลิกและแทนที่กฎระเบียบที่ไม่สมเหตุสมผล

ก่อนหน้านี้ กระทรวงการวางแผนและการลงทุนได้ขอให้ VCCI ประเมินข้อดี อุปสรรค ข้อบกพร่อง และกระบวนการบังคับใช้บทบัญญัติของกฎหมายวิสาหกิจ พ.ศ. 2563 และเสนอแก้ไขเพิ่มเติมและเพิ่มเติม เนื่องจากในกระบวนการติดตามการบังคับใช้กฎหมายวิสาหกิจ กระทรวงได้รับข้อคิดเห็นและข้อเสนอแนะมากมายจากหน่วยงาน องค์กร และบุคคลต่างๆ เกี่ยวกับเนื้อหาที่เกี่ยวข้อง เช่น เนื้อหาบางส่วนไม่เหมาะสมต่อการปฏิบัติอีกต่อไป ก่อให้เกิดภาระค่าใช้จ่ายในการปฏิบัติตาม เนื้อหาบางส่วนไม่สอดคล้องกับบทบัญญัติบางประการของกฎหมายฉบับใหม่ และเนื้อหาบางส่วนจำเป็นต้องได้รับการปรับปรุงเพิ่มเติมเพื่อยกระดับคุณภาพการกำกับดูแลกิจการที่ดีให้เป็นไปตามแนวปฏิบัติที่ดี และเพิ่มระดับความปลอดภัยให้กับผู้ถือหุ้นและนักลงทุน

โดยเฉพาะอย่างยิ่งในรายงานร่างสรุปและประเมินผลการดำเนินการตามกฎหมายวิสาหกิจในปี 2563 กระทรวงการวางแผนและการลงทุนมุ่งมั่นที่จะพัฒนากรอบกฎหมายเกี่ยวกับองค์กรธรรมาภิบาลให้สมบูรณ์แบบตามมาตรฐานสากล ส่งเสริมการพัฒนาธุรกิจ ดึงดูดการลงทุนด้านการผลิตและธุรกิจ ส่งผลให้คุณภาพของสภาพแวดล้อมทางธุรกิจดีขึ้น

โดยเฉพาะอย่างยิ่ง แนวทางการแก้ไขกฎหมายคือการสืบทอดและส่งเสริมผลกระทบของการปฏิรูปในกฎหมายวิสาหกิจฉบับก่อนหน้า ให้แน่ใจว่ามีการนำการปฏิรูปกฎหมายวิสาหกิจไปปฏิบัติอย่างเต็มที่และสอดคล้องกัน แก้ไข เพิ่มเติม เปลี่ยน และยกเลิกกฎระเบียบที่ไม่สมเหตุสมผล กฎระเบียบที่ขัดแย้งกับกฎหมายหรือไม่เหมาะสมกับความต้องการในทางปฏิบัติอีกต่อไป แก้ไขกฎระเบียบที่ไม่ชัดเจน กฎระเบียบที่มีการตีความแตกต่างกัน เป็นต้น

กระทรวงฯ ได้รวบรวมประเด็นที่ต้องชี้แจงและแก้ไข จำนวน 25 กลุ่ม ดังนี้